作者：张振杰律师 北京市盈科（广州）律师事务所
【案情介绍】王某于2009年注册了广州某生物技术有限公司，雇佣有刘某、朱某（男）、朱某（女）等人，一方面从事正当动物疫苗的购销业务，另一方面购入假冒伪劣产品进行销售，以次充好以获得更大的利润。刘某从学校毕业之后经朋友介绍进入该公司工作，直接受王某领导，工作由王某安排。王某分发工作用手机给刘某、朱某（女），每当王某成功联系有业务时，就让客户直接打电话至刘某或朱某（女）的工作手机上。刘某与朱某（女）的主要工作就是接听客户电话，并按指示分拣货物、出货，每月获得固定工资。
2015年11月案发，刘某、朱某（男）、朱某（女）被刑事拘留，刘某家属找到张振杰律师，为刘某提供法律帮助和辩护。公安机关侦查完毕后移送检察院进行审查起诉，检察院以事实不清、证据不足为由两次退回公安机关要求继续侦查补充证据，最终经律师不懈的努力，检察院于2016年8月19日决定对刘某、朱某（男）、朱某（女）变更刑事强制措施为取保候审。
现刘某已恢复人身自由。
【办案思路】
《刑法》第140条对生产、销售伪劣产品罪的规定：“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产”。
刑事诉讼活动当中，公检法以及律师都需要考虑定罪与量刑两个关键性问题。本案涉及的罪名是生产、销售伪劣产品罪，是数额犯，即只有涉案数额达到法律规定的标准之上，方能追究刑事责任。换句话说，本罪的涉案数额不单只影响量刑，还影响定罪，因此公安机关需要查清涉案行为之外，还需要查清涉案数额，方能正确地适用刑法对涉案行为人科以刑事处罚，方能罚当其罪。
虽然公安机关对本案犯罪嫌疑人等指控涉案金额一千八百余万，但事实上存在如下瑕疵：
①一千八百余万元当中包含有假冒、伪劣产品的销售金额，但同时也包含有合格的、正规的产品的销售金额，公安机关并没有将二者金额进行区分，将所有销售金额认定为涉案金额即意味着公安机关将所有合格、正规的产品全部认定为假冒、伪劣产品，这与事实不符。
②本案是单位犯罪，也是共同犯罪，在犯罪成立方面只要众人共同的行为满足、符合本罪的构成要件，即可成立犯罪。但量刑处罚时，应当按照各人在共同犯罪中的地位与作用区分主从犯，并按照各自经手部分进行量刑处罚。王某的公司于2009年成立并经营，刘某却于2014年才到该公司工作，因此刘某属于承继的共犯，仅应对其入职之后其所从事的涉案行为负责，而不应当对全案涉案数额一千八百余万负责。而公安机关并没有对刘某、朱某（男）、朱某（女）各自经手的部分进行核算审计，因此并不能科学、正确地评价该三人各自参与的行为社会危害性程度、主观恶性程度，最终也无法科学、正确地区分该三人各自的罪责轻重。
本案经过两次退回补充侦查之后，公安机关仍然没有将以上两个量刑的关键事实查证，检察院面临进退两难的局面。在此时若继续羁押刘某、朱某（男）、朱某（女），很可能出现超期羁押、羁押期限超过刑罚期限的情况，甚至可能存在被宣判无罪后面临国家赔偿的压力。律师认为，本案全案证据已经固定，各犯罪嫌疑人全面积极配合调查、办案，没有社会危险性，向检察院建议之后，检察院对刘某三人取保候审的决定。
【释放证明】
